在建筑工程服务中，人工成本是重要的一块。为了节省成本，建筑公司本身并不会保留大量的劳动工人，因此，需要专门的劳务公司对工程项目注入劳动力。而对于用工单位而言，其可以选择的方式主要有两种，一个是劳务派遣，一个是劳务分包。

劳务派遣与劳务分包

       “建筑服务，是指各类建筑物、构筑物及其附属设施的建造、修缮、装饰，线路、管道、设备、设施等的安装以及其他工程作业的业务活动。包括工程服务、安装服务、修缮服务、装饰服务和其他建筑服务。”

       “以清包工方式提供建筑服务，是指施工方不采购建筑工程所需的材料或只采购辅助材料，并收取人工费、管理费或者其他费用的建筑服务。”

       “甲供工程，是指全部或部分设备、材料、动力由工程发包方自行采购的建筑工程。”

         ------《财政部 国家税务总局关于全面推开营业税改征增值税试点的通知》（财税【2016】36号）

       （一）劳务派遣

       根据《中华人民共和国劳动合同法》与《劳务派遣行政许可实施办法》劳务派遣应具备以下条件：

       1、注册资本不少于人民币200万元，具有公司章程，且应当有验资机构出具的验资报告或者财务审计报告；

       2、经营场所的使用证明以及开展业务相适应的办公设施设备、信息管理系统等清单；

       3、法定代表人的身份证明；

       4、劳务派遣管理制度，包括劳动合同、劳动报酬、社会保险、工作时间、休息休假、劳动纪律等与劳动者切身利益相关的规章制度文本；拟与用工单位签订的劳务派遣协议样本；

       5、劳务派遣经营许可申请书及营业执照或者《企业名称预先核准通知书》。

      （二）劳务分包

       根据《中华人民共和国建筑法》与《住房城乡建设部关于印发<建筑业企业资质标准>的通知》劳务分包可承担各类施工劳务作业，其应具备以下条件：

       1、净资产200万元以上；

       2、具有固定的经营场所；

       3、技术负责人具有工程序列中级以上职称或高级工以上资格；

       4、持有岗位证书的施工现场管理人员不少于5人，且施工员、质量员、安全员、劳务员等人员齐全；

       5、经考核或培训合格的技术工人不少于50人。

劳务派遣模式下用工单位的法律风险

       当用工单位使用劳务派遣但违反“三性”、人数比例、用工义务和同工同酬等法律规定时，工人可能会被认为已经和用工单位形成直接的劳务关系，相应的工人欠薪及其他纠纷将影响到用工单位，而劳务分包则可以较好的规避这些风险。

      （一）“三性”以及劳务派遣工在本单位的人数比例

       《中华人民共和国劳动合同法》第六十六条“劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。临时性工作岗位是指存续时间不超过六个月的岗位，辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位，替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内，可以由其他劳动者替代工作的岗位。”

      《劳务派遣暂行规定》（人力资源和社会保障部令22号）第四条“用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量，使用的被派遣劳动者数量不得超过其用工总量的10%。前款所称用工总量是指用工单位订立劳动合同人数与使用的被派遣劳动者人数之和。计算劳动派遣用工比例的用工单位是指依照劳动合同法和劳动合同法实施条例可以与劳动者订立劳动合同的用人单位。”

     （二）用工义务与同工同酬

      《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条“用工单位应当履行下列义务：（一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；（四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；（五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。”

     《中华人民共和国劳动合同法》第六十三条“被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。用工单位应当按照同工同酬原则，对被派遣劳动者与本单位同类岗位的劳动者实行相同的劳动报酬分配办法。用工单位无同类岗位劳动者的，参照用工单位所在地相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。”

    （三）劳务分包中，避免变成劳务派遣应注意的地方

       1、应当要求分包单位提供其与劳务人员的劳务合同、缴纳社保证明或者劳务人员的声明等，以此证明相应人员的劳务归属。

       2、应当做好相应的工程结算单和施工进度报告。

       3、工资尽量由劳务分包单位发放；如果是由发包单位发放，应当做好授权委托书，并在明确上面第2点的工作后，由分包单位制作工资表。

劳务分包与劳务派遣的增值税比较

劳务分包的纳税人

       《财政部 国家税务总局关于全面推开营业所改征增值税试点的通知》附件一第二条“单位以承包、承租、挂靠方式经营的，承包人、承租人、挂靠人（以下统称承包人）以发包人、出租人、被挂靠人（以下统称发包人）名义对外经营并由发包人承担相关法律责任的，以该发包人为纳税人。否则，以承包人为纳税人。”

劳务分包与劳务派遣的税率与计税方法

     《财政部 国家税务总局关于全面推开营业税改征增值税试点的通知》与《关于进一步明确全面推开营改增试点有关劳务派遣服务、收费公路通行费抵扣等政策的通知》

       1、一般纳税人选择适用简易计税方法，其36个月内不得变更。

       2、小规模纳税人，其需要开具专用发票的，可以向主管税务机关代开。

     （一）劳务分包

       1、劳务分包若是一般纳税人，税率是11%。

       2、简易计税的征收率是3%。

       3、一般纳税人以清包工方式提供的建筑服务，可以选择适用简易计税方法。

       4、一般纳税人为甲供工程提供的建筑服务，可以选择适用简易计税方法。

       5、一般纳税人跨县（市）提供建筑服务，适用一般计税方法的，按照减去分包后的余额，在项目地按2%预缴后，回机构地申报全部税款。

       6、上述第2点中，选择简易计税方法的，按照减去分包后的余额，按照3%征收率在项目地预缴后在机构地申报。

       7、小规模纳税人跨县（市）提供建筑服务，按照减去分包后的余额，按照3%征收率在项目地预缴后在机构地申报。

     （二）劳务派遣

       1、劳动派遣若是一般纳税人，税率是6%。

       2、劳务派遣方式可以选用一般计税方法，也可以选用简易计税方法。

       3、简易计税方法，其销售额应为扣除代用工单位支付员工的工资、福利和为其办理社会保险及住房公积金后的余额为销售额，按5%征收率征税。

劳务分包与劳务派遣增值税平衡点分析

       假设一家劳务公司，其同时具有劳务派遣与劳务分包的资质，其还拥有一般纳税人资质，现有一个工程，预计分包开票收到的含税款项数额为1000万，预计可获得进项为A，全部工资及人员相关由其代付，假设其代付工资及人员相关为B。假设利润为100万元。

     （一）劳务分包

       一般计税办法

       销项税额：（1000/1.11）*0.11=99.1万元

       进项税额：A

       简易计税办法

       应纳税额为：（1000/1.03）*0.03=29.13万元

       当一般计税办法和简易计税办法缴税数额相同时。

       一般纳税人应获得进项税额为99.1-29.13=69.97万元。

       1、如果按照全部适用17%的税率的材料，则相应取得进项税额的含税成本为：69.97/0.17+69.97=48.16%万元。

           占销售额48.16%

       2、如果按照全部适用3%的税率的材料，则相应取得进项税额的含税成本为：69.97/0.03+69.97=2402.3万元

           占销售额240.23%

       3、如果按照全部适用11%的税率的不动产，则相应取得进项税额的含税成本为：69.97/0.11+69.97=706.06万元

           占销售额70.61%

     （二）劳务派遣

       一般计税办法

       销项税额：1000*0.06/1.06=56.6万元

       进项税额：A

       简易计税办法

       应纳税额：（1000-B）*0.05/1.05=47.62-0.048B

       当一般计税办法和简易计税办法缴税数额相同时：

       A和Ｂ（为代付的工资及其他相关）应保持8.98=A-0.048B，A至少应大于8.98万元

       假设最有利于劳务分包的情况，即进项全是17%的税率，且进项发票成本占收入48%，人工成本占42%。

       应纳税额

       一般计税办法：0

       简易计税办法：27.62万元

       可见，此税负仍然小于劳务分包的29.13万元。

企业法律和税务风控团队简介

       企业法律和税务风控团队以企业法律风险防控、税务合规审查为主要业务，是一支既懂法又精通税务的专业化团队。本团队现有主要成员8名，均具有法学（律）硕士、学士等相关学位。本团队在企业法律和税务服务领域具有极大的专业优势，程锋律师为原全国税务系统政策法规人才库成员、原江西省国家税务局12366纳税服务热线省局咨询专家，目前担任多家地级市、县（区）国家税务局法律顾问。本团队成员具备律师、税务师、保险代理从业等多项资质，具有律师事务所、税务师事务所、国有保险公司等多岗位实操经验。团队注重业务能力培养，定期组织团队集体学习，并派遣多名成员前往知名高校和培训机构进行业务培训。本团队在企业法律和税务服务领域具有相当丰富的实践经验，担任多家知名企业法律顾问，为企业提供法律和税务合规审查、税务稽查风险防控、法律诉讼及专项非诉法律和税务服务。